Итак, участник закупки не вправе направить заказчику протокол разногласий, содержание которого не соответствует требованиям ч. 4 ст. 70 Закона N 44-ФЗ. На практике участники закупок нередко нарушают это правило:
- направляют заказчику вместо замечаний к полученному проекту контракта свою редакцию контракта;
- предлагают внести изменения в сведения о товаре, которые указывались им в первой части заявки;
- предлагают изменить положения, которые изначально имелись в проекте контракта, содержавшемся в аукционной документации.
Проиллюстрируем эти ошибки примерами из правоприменительной практики.
- Участник закупки направляет заказчику вместо замечаний к полученному проекту контракта свою редакцию контракта.
Пример правовой оценки.
Поскольку правоотношения по поставке товаров для государственных и муниципальных нужд имеют специфический объект правового регулирования, законодатель императивно установил порядок заключения договора и, в частности, порядок действий сторон при наличии разногласий по проекту контракта, не предоставив сторонам возможности действовать по своему усмотрению. При наличии разногласий победитель аукциона обязан был направить протокол разногласий с замечаниями к положениям проекта контракта, а не какой-либо иной документ на свое усмотрение. Оценив проект контракта, размещенный на электронной площадке победителем аукциона, суды пришли к выводу о несоблюдении последним порядка заключения контракта <4>.
- Участник закупки предлагает внести изменения в сведения о товаре, которые указывались им в первой части заявки.
Пример.
Победитель аукциона направил заказчику протокол разногласий, в котором предложил изложить характеристики поставляемого серверного оборудования (процессора, оперативной памяти, жесткого диска и контроллера хранилища жестких дисков) иначе, нежели было указано в первой части его собственной заявки на участие в аукционе. Заказчик признал победителя аукциона уклонившимся от заключения контракта, т.к. он не направил в установленный срок подписанный контракт либо протокол разногласий, соответствующий требованиям ч. 4 ст. 70 Закона N 44-ФЗ. Контрольный орган признал действия заказчика правомерными.
- Участник закупки предлагает изменить положения, которые изначально имелись в проекте контракта, содержавшемся в аукционной документации
Пожалуй, чаще всего данная ошибка допускается участниками закупок, применяющими упрощенную систему налогообложения (УСН), когда в соответствии с проектом контракта в составе цены контракта выделяется сумма налога на добавленную стоимость (НДС). Попытки таких участников закупок изложить условие о цене контракта, заменив «НДС 18%» на «НДС не предусмотрен», незаконны.
Пример правовой оценки.
Размещение протокола разногласий, направленного на корректирование цены контракта, которая была установлена в соответствии со сметной документацией, противоречит требованиям ч. 4 ст. 70 Закона N 44-ФЗ. Заказчик направил проект контракта, который полностью соответствовал проекту контракта из аукционной документации (в т.ч. предусматривал «НДС 18%»). С учетом приведенных обстоятельств у заказчика отсутствовала обязанность для совершения действий, предусмотренных ч. 5 ст. 70 Закона N 44-ФЗ (т.е. заказчик не должен был обрабатывать документ, полученный от победителя аукциона, поскольку тот не имел необходимых признаков протокола разногласий)
Помимо ошибок, касающихся содержания протокола разногласий, участники аукционов иногда откровенно злоупотребляют возможностью их направления. Например, «забрасывают» заказчика множеством однотипных (а то и вовсе одинаковых) протоколов разногласий, чтобы затянуть сроки заключения контракта. В судебной практике такие действия участников закупок стабильно приравниваются к уклонению от заключения контракта
Еще одно возможное нарушение — это направление протокола разногласий по истечении 13 дней со дня размещения в ЕИС итогового протокола. Хотя закон прямо указывает, что победитель электронного аукциона в этом случае признается уклонившимся от заключения контракта, участники закупок время от времени все же допускают такую оплошность
Более подробно с данным материалом Вы можете ознакомиться в СПС КонсультантПлюс
Статья: Протоколы разногласий при заключении контракта по итогам электронного аукциона (Гурин О.Ю., Романенко А.А.) («Прогосзаказ.рф», 2018, N 3) {КонсультантПлюс}
